老干妈和腾讯|腾讯为何能成功申请冻结老干妈千万财产?( 二 )
通俗讲,就是原告在起诉之前,担心被告转移财产,或担心被告的财产状况可能会恶化,危及到将来的执行,于是先申请法院把被告的财产查封、扣押、冻结的一种程序 。保全程序完成后,申请人(原告)应当在规定时间内起诉,如果不起诉,财产保全措施解除 。
此外,在实践中,诉前财产保全也会被用于对被保全方施加压力 。纪玉峰律师举例称,比如海运纠纷中常见的扣船,即是利用诉前财产保全的手段(扣船),逼迫对方为了减少损失(船舶滞期费每天很贵),要么提供担保,要么被迫谈判和解 。
纪玉峰表示,诉前财产保全具有快速、及时、简便特点 。民诉法规定对准予诉前保全申请的,人民法院应在四十八小时内作出裁定并开始执行 。这可以更完整地避免利害关系人因纠纷可能造成的经济损失 。虽然法律规定应在48小时内开始执行,但是由于多种因素,如申请人提供的被申请人的财产信息缺失、执行局人手不足、异地执行需要申请报批等因素,实践中很多法院的执行启动时间会多于48小时 。
2. 法院是否需要联系被告?是否有义务审核材料真实性?
中伦文德律师事务所高级合伙人滕云律师介绍,法院在作出财产保全的民事裁定前,以及实施财产保全的过程中不会联系被告 。
另外,根据《民事诉讼法》第103条,“人民法院保全财产后,应当立即通知被保全财产的人”,一般方式就是向被保全财产的人寄送民事裁定书 。
这可能是老干妈在财产保全裁定作出后,才获知相关文书的原因 。
京衡律师上海事务所余超律师告诉澎湃新闻采访人员,保全的目的就要防止在诉讼过程中被告转移财产,等到判决生效后,无可执行财产,所以法院不能联系被告 。
纪玉峰律师也表示,在实践中,一旦联系被告,被告很有可能会有所察觉,转移财产 。
“这很好理解,如果法官和对方联系,恰恰对方接下来转走了一笔资金,法官会百口莫辩:是不是由于法官的电话,对方才把财产转走的?”
“所以指责法官不事先向被申请人一方核实,属于对实务不了解 。”纪玉峰律师表示 。
但在腾讯与老干妈的纠纷中,复杂的因素在于,腾讯合作了一个“假”的老干妈 。依照老干妈的说法,老干妈是6月收到法院的民事裁定书后,才获知相关事项,并报警 。
贵阳公安双龙分局官方微信公号7月1日发布通报,经初步查明,系犯罪嫌疑人曹某(男,36岁)、刘某利(女,40岁)、郑某君(女,37岁)伪造老干妈公司印章,冒充该公司市场经营部经理,与腾讯公司签订合作协议 。
也就是说,腾讯与“老干妈”的合作协议,被盖了个假章 。那么法院在做出同意财产保全申请裁定前,是否有义务审核合作合同的真实性?
对此,纪玉峰律师介绍,法院在此阶段进行的不是审判阶段的实体性审查,而是程序性的审查,需要审核的是:材料是否齐备、符合要求;申请书上的申请事项是否符合法律规定;申请人提交的证据材料(经常为复印件)的形式是否合规;证据材料能否初步支持其申请事项 。一旦以上条件达成,法院的执行局按照规定即应裁定保全 。
而关于证据的三性(真实性、合法性、关联性)认定,最终是要由审判庭的法官进行实体审判时来查明的 。申请诉前财产保全时,不能对法院作此等要求 。
“具体到本案中,立案庭和执行庭的法官没有能力在48小时鉴定那是不是个萝卜章 。他们只要看到有那么个盖章文件,章是老干妈的章,内容能够佐证申请书中的描述,就完成了形式审查 。至于这枚章是不是萝卜章,是审判庭法官和警察需要查明的 。”
3. “冻错了”怎么办?
现在的尴尬之处在于,腾讯大概率是在申请的财产保全申请被获准后,才得知自己“被骗了” 。由此,这份财产保全裁定就显得分外尴尬——应如何取消?腾讯是否需要向老干妈百思特网赔偿?
余超律师称,被保全财产利害关系人认为法院保全不当或者保全错误,可向法院提出的要求解除保全的申请 。
纪玉峰律师介绍,在实践中,为了避免部分诉讼参与人以虚假证据骗取诉前财产保全,我国法律也设置了相应的门槛,规定了相应的刑事和民事责任 。比如申请诉前财产保全要提交符合法院要求的担保,或者保函,避免因错误申请导致被申请人损失后无钱可赔;提供虚假证据骗取保全裁定的,可能涉嫌虚假诉讼的刑事罪名;一旦保全错误导致被申请人损失,被申请人有权向申请人索赔 。
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